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商业秘密与专利、著作权的区别

几乎所有行业的企业都可能拥有自己的商业秘密,大多数企业管理者往往对商业秘密并不陌生;作为常处理商业秘密事务YesXun,也经常会接到企业的有关企业商业秘密的法律咨询,这篇小短文试回答如下问题:

1、商业秘密与专利有哪些区别?

      商业秘密与专利皆属于有效的IP保护制度,两者可说各有所长,也皆有所短。对企业而言,正确地认识商业秘密、专利之间的区别,并在资源有限的情况下适当且有效地运用两者对保护企业的IP尤其技术资产非常重要。商业秘密与专利之间的区别,可概括为以下几点:

    (一)商业秘密无需公开,而专利需经申请且需公开专利技术方案。

    商业秘密由权利人自行采取措施予以保密,无需向公众公开,而专利必须向专利部门申请,经过公告后授权,这是二者之间的首要区别。

    (二)商业秘密无需申请、缴费,而专利需申请并得到国家授权,且还需要交纳年费维持。

    商业秘密通过企业自身内部管理保护而获得,无需向任何机构或政府部门提出申请,也不需缴纳费用;而获得专利权在绝大部分国家下需提出申请,需要缴纳申请费,以后每年还需要缴纳年费。

    (三)商业秘密的新颖性、创造性要求更低,保护范围比专利更宽泛。

    专利要求的新颖性、创造性均高于商业秘密,对于失败的数据、阶段性的数据还有一些如生产图纸,一般来讲是无法申请专利的,但是这些东西同样具有价值,那它只能通过商业秘密方法来保护。还有就是一些经营信息,比如客户名单、经营策略、产品成本、招投标价格等,它不可能申请专利,但可以作为商业秘密保护。

     (四)商业秘密一般不能排斥他人的独立研发及反向工程,而专利类物权,具有绝对对世权。

      商业秘密因为未经公开,所以一般情形下不能阻止其他人的独立研发及反向工程,也就是说,其他人只要是没有采取不正当手段,而是经过自己的独立研发甚至反向工程获取了与商业秘密权利人同样的信息,商业秘密权利人是无法指控其侵权的。而专利因为付出了向社会公开的代价,因此,其他人无论采用何种途径取得,所有使用专利技术的行为都构成侵权。

    (五)商业秘密无权利期限,而专利有权利期限限制。

    商业秘密只要企业管理适当,未泄密,是没有权利期限规定的,比如可口可乐的配方至今仍是商业秘密;而专利是有权利期限的,发明、实用新型、外观设计过了权利期限或者因为没有缴纳年费就会进入公有领域,成为公共资源,任何人均可使用。

    (六)商业秘密依靠权利人自己采取措施予以保密,存在泄密风险,专利则无此问题。

    商业秘密的要件之一就是秘密性,因此,如果信息不慎泄露或者被公开,该商业秘密就进入了公有领域,成为公众信息而不再构成商业秘密;或者如果其他人研发取得了同样的成果并将其申请专利,则原商业秘密的保护也将失效,原商业秘密人本身的使用也可能涉及到对他人专利的侵犯问题。这是商业秘密较专利而言最大的风险所在。

所以企业应根据自身特点,针对不同的技术,分析采取不同方式来保护自己技术IP。比如那些比较容易被他人反向破解出来的技术方案(如产品机械结构等)或者研发难度并不高的技术,就不宜采取商业秘密保护而应申请专利;企业也可以对某些技术先采用商业秘密方式进行保护,一段时间后再转换为专利方式保护;对那些产业研发或生产过程中积累的技术诀窍或配方等,很难反向,而且可能会极大地影响产品质量的,企业就不能申请专利而只能按照商业秘密来保护,不适合公开。总之,需要灵活综合运用。

2、商业秘密和著作权的区别?

简单而言,著作权/版权是贯彻思想与表达二分法保护原则的,即著作权法不保护思想观念,只保护思想观念的表达;或者说著作权法只保护的表达方式而不保护思想/创意本身。而商业秘密是可以保护思想本身的,比如 程序、方法、步骤等都属于思想的范畴,都可能作为商业秘密保护。

下文以商业秘密和著作权会较多碰到的软件企业为例。

首先,软件毫无疑问是受《著作权法》的保护,这并不妨碍企业内同时可以采取商业秘密法律保护手段。比如计算机程序的结构、目标文档顺序和组织,算法、处理过程和运行方法等均可以同时作为商业秘密进行保护。对软件企业而言,将版权保护与商业秘密结合起来,没有矛盾,相反他们可以互补。

需要提醒的是,软件企业经常会需要将软件进行著作权登记,登记当中可能会导致部分源程序的公开,企业应当善用“例外交存”制度或“申请将源程序、文档或者样品进行封存”这是需要注意的。

    依据《计算机软件登记办法》规定,软件著作权登记需要提交软件的鉴别材料,而软件的鉴别材料包括程序和文档的鉴别材料程序和文档的鉴别材料由源程序和任何一种文档前、后各连续30页组成;整个程序和文档不到60页的,应当提交整个源程序和文档;除特定情况外,程序每页不少于50行,文档每页不少于30行。软件进行登记以后,依据《计算机软件登记办法》第二十六条规定,一经登记以后,一般情况下,任何人均可查阅软件登记公告以及可公开的有关登记文件。《作品自愿登记条例》第十二条也规定,“作品登记应实行计算机数据库管理,并对公众开放,…”源程序如说明书,可以被人阅读,登记以后又要向社会公开,这就存在导致软件被公开的可能。为了解决这个问题《计算机软件登记办法》第十二条规定“申请软件著作权登记的,可以选择以下方式之一对鉴别材料作例外交存:(一)源程序的前、后各连续的30页,其中的机密部分用黑色宽斜线覆盖,但覆盖部分不得超过交存源程序的50%;(二)源程序连续的前10页,加上源程序的任何部分的连续的50页;(三)目标程序的前、后各连续的30页,加上源程序的任何部分的连续的20页。文档作例外交存的,参照前款规定处理。其第十三条还规定,“软件著作权登记时,申请人可以申请将源程序、文档或者样品进行封存。除申请人或者司法机关外,任何人不得启封。”该条款实际解决了软件登记与商业秘密保护之间的矛盾。软件企业应该注意这个条款的规定,在进行软件登记时申请例外交存,覆盖自己认为需要保密之内容,避免软件因登记而被公开。

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