解读来了!商业秘密保护新规4大核心看点,这13条直接涉及市场监管人!

为维护公平竞争的市场秩序,衔接《反不正当竞争法》,国家市场监管总局4日通过官网发布了《商业秘密保护规定(征求意见稿)》(下称《征求意见稿》),明确了包括商业秘密界定、侵犯商业秘密行为、对涉嫌侵犯商业秘密行为的查处、法律责任等关于商业秘密保护的重要内容。


解读来了!商业秘密保护新规4大核心看点,这13条直接涉及市场监管人!


本次公布的新规是对1998年起施行的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》进行的大规模修订,对市场竞争行为中的关于商业秘密的4个方面的核心问题予以了细化和明确,其中13个条款明确了市场监管部门的执法内容,在方便基层执法办案实践的同时,也能有效提升各级市监部门的监管能力和执法水平。


从原来的12条到39条4个核心内容进行了调整


在本次《征求意见稿》的说明中介绍,2020年,全国人大常委会组织开展了《反不正当竞争法》执法检查,对《反不正当竞争法》实施效果予以了充分肯定。同时,执法检查中有地方反映,执法人员对商业秘密构成要件中的“不为公众所知悉”“具有商业价值”“采取相应保密措施”等概念的判定标准不易把握,市场监管总局亟需完善《反不正当竞争法》配套规定,对相关法律规定条款予以细化,增强法律的可操作性。


本次修订中,不仅将原规定的题目进行了调整,修改为《商业秘密保护规定》。正文部分也由原来的12条增加到现在的六个章节39条内容,并进行了4个核心内容方面的调整。


调整一:界定和细化了商业秘密三个构成要件


根据执法实践,本次《征求意见稿》对新修订《反不正当竞争法》第九条有关商业秘密及其构成要件中的相关概念进行解释、细化。

1.对商业秘密、技术信息、经营信息、商业信息等概念进行界定。
2.对商业秘密最重要的三个构成要件,即“不为公众所知悉”、“商业价值”、“采取相应保密措施”予以界定和细化。
3.对商业秘密权利人、侵权人以及权利归属等问题予以明确。


调整二:明确了视为侵犯商业秘密的五种情形


在“侵犯商业秘密的行为”的章节中,对《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密行为方式进行细化,明确了五种视为侵犯商业秘密的情形,并明确了“客户名单”要作为商业秘密进行保护,增强了法律的可适用性。


1.对以盗窃等方式非法获取商业秘密的情形予以细化。
2.对“披露”“使用”等概念予以界定。
3.对“保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密要求”予以界定。
4.对“限制性使用商业秘密”予以界定。
5.对通过教唆、引诱、帮助等方式侵犯他人商业秘密的情形予以细化。
6.对第三人构成侵犯商业秘密的情形予以明确。
7.对“客户名单”作为商业秘密保护的情形予以明确。
8.对反向工程等不构成侵犯商业秘密的情形予以明确。


调整三:明确了执法查处中证据保全的查封扣押等情形


在对涉嫌侵犯商业秘密行为的查处方面,本次《征求意见稿》在原规定关于执法机关、行政调解等内容的基础上,增加了对权利人提交材料的要求、委托鉴定、案件中止等内容,明确了证据保全中的查封、扣押等情形,进一步规范了相应的执法程序,方便一线执法人员进行办案实践。


1.明确了县级以上市场监管部门对侵犯商业秘密行为进行监督检查、认定处理。
2.对权利人在举报侵权行为时应当提供的证据材料予以明确。
3.明确了商业秘密案件引入鉴定或专家意见的情形。
4.明确市场监管部门对双方当事人提供的证据材料的认定和采信规则。
5.对市场监管部门对涉及侵犯商业秘密的证据进行保全的情形进行规定。
6.对案件中止、司法移送、责令停止侵权等程序性内容予以细化。


调整四:明确了侵权违法所得的计算方法


在法律责任方面,增加了对“情节严重”认定、违法所得及造成权利人损害的计算等内容。市场监督管理部门可以综合参考商业秘密侵权人的会计账簿、生产记录、销售记录、转让协议等资料,计算违法所得的数额。


其中明确了造成权利人损害的计算:市场监督管理部门调查侵犯商业秘密行为造成权利人的损害的,应按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。


在计算“权利人因被侵权所受到的实际损失”、“侵权人因侵权所获得的利益”的时候,可以参照下列计算方法:

(一)权利人的产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件产品的合理利润所得之积;
(二)权利人销售量减少的总数难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件产品的合理利润所得之积;
(三)按照通常情形权利人可得的预期利润,减去被侵害后使用同一信息的产品所得利益之差额;
(四)商业秘密许可他人使用的价款;
(五)根据商业秘密研究开发成本、实施的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定商业秘密的价值,并以该价值的一定比例确定“权利人因被侵权所受到的实际损失”或者“侵权人因侵权所获得的利益”。


明确执法内容13条涉及市场监管人


本次《征求意见稿》,对各级市场监管部门对商业秘密保护的监管工作也进行了明确,其中13条内容直接涉及各位市场监管同仁!


第四条【工作要求】各级市场监督管理部门应当加强对商业秘密保护的组织、协调、指导和监管执法工作,推动建立健全商业秘密自我保护、行政保护、司法保护一体的商业秘密保护体系,切实维护公平竞争的市场秩序,营造良好的营商环境。

第二十条【执法机关】侵犯商业秘密行为由县级以上市场监督管理部门认定查处。

第二十一条【权利人提交材料要求】权利人认为其商业秘密受到侵害,向市场监督管理部门举报侵权行为时,应当提供其拥有的商业信息符合商业秘密的法定条件,以及其商业秘密被侵犯等证明材料。

……


权利人、涉嫌侵权人可以就上述鉴定结论或者有专门知识的人的意见向市场监督管理部门提出意见并说明理由,由市场监督管理部门进行审查并作出是否采纳的决定。

第二十四条【涉嫌侵权人不能提供或者拒不提供证据的情形】涉嫌侵权人及利害关系人、证明人,应当如实向市场监督管理部门提供有关证据。

权利人能证明涉嫌侵权人所使用的信息与自己主张的商业秘密实质上相同,同时能证明涉嫌侵权人有获取其商业秘密的条件,而涉嫌侵权人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法获得或者使用的证据的,市场监督管理部门可以根据有关证据,认定涉嫌侵权人存在侵权行为。

第二十五条【证据保全】经权利人申请并提供初步证明,市场监督管理部门可将在执法调查过程中查获的可能被认定为商业秘密侵权的证据进行查封和扣押。包括但不限于往来邮件、聊天记录、存储介质、侵权物品和设备、内部发文及会议纪要等。如果案件移送至司法机关处理,应将有关证据一并移送。

第二十六条【案件中止】在查处商业秘密侵权案件过程中,权利人同时向人民法院提起商业秘密侵权诉讼的,市场监督管理部门可以中止案件的查处。中止原因消除后,应当恢复或者终结案件查处程序。

第二十七条【司法移送】侵犯商业秘密行为涉嫌犯罪的,应依法移送司法机关处理,市场监督管理部门应中止案件的查处。中止原因消除后,应当恢复或者终结案件查处程序。

第二十八条【责令停止侵权申请】在查处商业秘密侵权案件过程中,对涉嫌侵权人违法披露、使用、允许他人使用商业秘密将给权利人造成不可挽回的损失的,应权利人请求并由权利人出具自愿对强制措施后果承担责任的书面保证,市场监督管理部门可以责令涉嫌侵权人停止销售使用权利人商业秘密生产的产品。

第二十九条【行政调解】认定侵犯商业秘密的,市场监督管理部门在行政处罚同时,可以对侵权行为做出赔偿调解,调解不成的,权利人或持有人可以向人民法院起诉。

第三十四条【违法所得的计算】市场监督管理部门可以综合参考商业秘密侵权人的会计账簿、生产记录、销售记录、转让协议等资料,计算违法所得的数额。

第三十五条【造成权利人损害的计算】市场监督管理部门调查侵犯商业秘密行为造成权利人的损害的,应按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。在计算“权利人因被侵权所受到的实际损失”、“侵权人因侵权所获得的利益”的时候,可以参照下列计算方法……

第三十六条【禁止国家机关及其工作人员未经授权的披露】市场监督管理部门不得公开行政处罚信息中涉及的商业秘密具体内容。

第三十八条【特别规定】国家市场监督管理总局及其授权的省级市场监督管理部门对外国人违法获取、披露、使用中国商业秘密权利人的商业秘密的行为发起侵权调查,责令其停止侵权行为,查封扣押行为人的侵权产品。


来源:国家市场监管总局、市监沙龙

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