计算机软件著作权的保护是什么?

    (一)软件的复制问题


    软件具有易复制的特点,对一个软件的复制,甚至可在瞬间完成。正由于此,对软件复制权的保护,成为了一个相当重要和敏感的问题。软件著作权人以外的人未经授权,对软件进行复制或部分复制,通常都出于两种目的,即出于使用目的或出于营利目的。出于营利目的的复制在软件复制之后,一般都伴随着散发、出售等行为,整个行为过程不仅是对软件复制权的侵犯,随后也侵犯到了软件发行权,是一种典型的“商业盗版”行为。软件著作权人以外的人对软件“出于使用目的”的复制是否构成侵权要具体问题具体分析。


    1.根据新《软件条例》第十六条第一款的规定,合法软件复制品的所有人将该软件安装到计算机等具有信息处理能力的装置内是对软件的复制,是该所有人享有的权利,显然不构成对软件复制权的侵犯。


    2.新《软件条例》第十六条第二款规定,合法软件复制品的所有人享有为防止复制品损坏而制作备份复制品的权利。本项权利是上一项权利的延续,即为了使合法软件复制品的所有人对软件的合法使用权不至于因该软件复制品的损坏而不能行使,所以赋予其制作备份的权利。此类复制行为不构成对权利人复制权的侵犯,限制条件是不得将备份复制品提供给他人使用,并在丧失该合法复制品的所有权时,负责将备份复制品销毁。


    3.合法软件的所有人将软件复制品备份后,将备份提供给他人使用则侵犯了软件的复制权。


    新《软件条例》出台后,关于最终用户侵权的讨论非常激烈。由于我国最终用户使用盗版软件的现象非常普遍,不可能逐个去追究法律责任。所以这种超越国情的立法实施起来,难度很大,也影响了法律的严肃性。后来,学者和法律工作者逐渐达成了比较一致的共识,对新软件条例的相关规定作出了变通的理解和适用,“把承担最终用户责任的对象定位在单位用户”,即只有未经授权而对软件进行直接或间接的商业性使用才会被追究法律责任,最终用户对软件出于使用目的的复制不构成对复制权的侵犯。


    实践中计算机经销商在未经授权的情况下,在准备售出的计算机的硬盘上预装软件,以此作为一种促销手段。在硬盘上预装软件是一种复制行为,此类行为同样侵犯了软件复制权。


    (二)对第二十八条及相关法律的理解和适用


    1.计算机软件复制品制作者承担举证责任


    《计算机软件保护条例》第二十八条规定,软件复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的,或者软件复制品的发行者、出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的,应当承担法律责任。软件保护条例该条规定的法源,是来自我国《著作权法》第五十二条的规定。《著作权法》第五十二条规定,复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的,复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的,应当承担法律责任。按照这些新的法律规定,当被告所复制、经营的计算机软件作品为侵权品时,行为人应当证明其出版等的作品有合法授权或者合法来源,如果证明不能或者不实,就由被告承担法律责任。这些规定对保护著作权人的合法权益具有十分重要的意义。

    2.软件著作权人享有开发者身份权,有权决定行使署名权


    《著作权法》第十条规定,著作权包括“署名权”;《计算机软件保护条例》第九条(二)的规定,软件著作权人享有开发者身份权。署名权是著作权人享有的人身权,而开发者身份权是一种民事权利,权利人有权决定是否行使。原告不在自己开发的软件上行使署名权,并不表示其对自己享有的软件著作权的放弃,原告未在“山诺绣花”软件及其操作说明书上署名并不影响计算机软件著作权归属。


    3.软件著作权与软件使用权是两种法律关系


    上诉人认为,“山诺绣花”软件是以山诺开发部的名义进行销售,由该开发部对外承担责任,故该软件著作权应归属山诺开发部。但需要指出的是,从逻辑意义上讲,两者是种属关系。根据《计算机软件保护条例》第九条(三)、(四)的规定,软件著作权人享有软件的使用权和使用许可权,即以发行、展示、复制等方式使用其软件。因此,山诺开发部销售“山诺绣花”软件,只是取得该软件的复制权和发行权。该开发部在经销软件活动中与软件用户之间形成的法律关系,同该开发部与被上诉人因软件许可使用形成的法律关系是两种不同的法律关系。因此,不能以后一法律关系的存在而否定前一法律关系。


    4.侵权赔偿依据

    根据《计算机软件保护条例》第二十五条和《著作权法》第四十八条规定,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。……权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予50万元以下的赔偿。确定被告赔偿原告经济损失的数额时,应当考虑从侵权软件销售收入中扣除一定的软件成本和销售费用等。双方当事人均不能提供软件的利润情况,法院可根据软件制作的特点和具体案件的实际情况,以侵权收入为基础酌情确定。


    (三)实践中应注意的问题


    1.重视《民法通则》的规定和民法原理的运用。


    著作权侵权构成,我国《著作权法》没有特别规定,《民法通则》第一百零六条第二款对于著作权侵权同样适用,即“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的应当承担民事责任”。因此,判断行为人是否侵犯他人著作权,应依据此规定,从行为、损害后果、后果与行为的因果关系、过错等四个方面来分析,不能因为案件涉及到专业等特殊性而忽视这一判断标准。它同样属于民法调整的范围。


    计算机软件、数字和网络技术等新技术的发展产生了新的作品种类,对著作权的保护范围也提出了挑战,在探讨这些问题时,却存在一种倾向,即仅从技术角度出发或者局限于著作权法本身来研究这些问题,而忽视了著作权本身是一种民事权利。作为一种类似于物权的权利,著作权是一种绝对权、对世权。权利人可以不借助他人而是按照自己的意愿行使权利;可以排除其他任何人对其行使权利的干涉(即可以对抗一切不特定的义务人),权利人以外的其他任何人均对权利人的权利负有不可侵害或者妨害的义务。因此,任何人,包括软件用户,上载、下载以及传输他人作品的人,只要其行为侵害了著作权人的著作权,或者说进入了权利人的权利范围内,并符合法律规定的须承担民事责任的其他条件的,即构成侵权。因此,如从著作权是一种民事权利的角度来看待这些问题,得出的结论可能会更有法律和理论根据。


    2.《著作权法》和《计算机软件保护条例》的关系


    (1)《著作权法》规定的合理使用范围的条款适用计算机软件。


    按照我国法律分类、法律效力范围和等级,以及我国法律渊源的一般理论认为,《著作权法》属于由全国人大常委会制定和修改的我国基本法律以外的法律,其内容较基本法律涉及的范围较窄、问题较具体。《计算机软件保护条例》属于国家最高行政机关制定的行政法规。应当说其效力应当在法律之下,行政法规的制定不得违反《宪法》和法律,并应当以《宪法》、法律为依据。实际上,类似软件保护条例这样的民事法律规范性质文件,应当规定在法律中。只不过由于人大的立法机关限于力量和经验等原因,对软件保护这样专业技术性较强的规范就现由国务院发布行政法规予以解决。《著作权法》在第五十八条规定“计算机软件、信息网络传播权的保护办法由国务院另行规定”。这种由法律授权国务院制定有关行政法规的做法,与国务院自行制定有关行政法规的情形略有不同。此类行政法规的法律效力与授权的法律,不但有着法律与行政法规的关系,还有着类似一般法与特殊法的关系。在法律效力上,特殊法有规定的依照特殊的规定适用,特殊法未作规定的,依照一般法的规定适用。因此,对计算机软件作品的合理使用应当依照《软件条例》第十七条的规定施行。


    (2)《著作权法》是上位法


    《著作权法》毫无疑问是《软件条例》的上位法,在必要时,对《软件条例》某些规定不明或者未作规定的事项,最高人民法院可以根据《著作权法》的规定,对软件纠纷案件适用法律问题做出必要的司法解释。如在审判侵犯软件著作权纠纷案件中,常常需要运行双方争议的软件加以判断,而运行就涉及到复制,而这样的复制不应当经过许可和支付报酬。在国际范围内法庭审判类似案件都认为此种使用复制,属于合理使用范围。但2001年《软件保护条例》对此却未作规定,造成审判的不便。然而,我国《著作权法》的合理适用规定中,有国家机关执行公务非商业目的合理使用内容。最高人民法院根据《著作权法》的规定,就可以就前面提到的情形作出司法解释,以弥补《软件条例》规定的不足。

法律依据

  • 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第一百六条  第一百零六条 【归责原则】公民、法人违反合同或者不履行其他义务的,应当承担民事责任。
      公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
      没有过错,但法律规定应当承担民事责任的,应当承担民事责任。
  • 中华人民共和国民法通则(2009修正)
  • 计算机软件保护条例(2013修订) 第二十八条  第二十八条 软件复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的,或者软件复制品的发行者、出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的,应当承担法律责任。
  • 计算机软件保护条例(2013修订) 第九条  第九条 软件著作权属于软件开发者,本条例另有规定的除外。
      如无相反证明,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。
  • 计算机软件保护条例(2013修订) 第二十五条  第二十五条 侵犯软件著作权的赔偿数额,依照《中华人民共和国著作权法》第四十九条的规定确定。
  • 计算机软件保护条例(2013修订)
  • 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第一十条  第十条 【著作权的内容】著作权包括下列人身权和财产权:
      (一)发表权,即决定作品是否公之于众的权利;
      (二)署名权,即表明作者身份,在作品上署名的权利;
      (三)修改权,即修改或者授权他人修改作品的权利;
      (四)保护作品完整权,即保护作品不受歪曲、篡改的权利;
      (五)复制权,即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利;
      (六)发行权,即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利;
      (七)出租权,即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利,计算机软件不是出租的主要标的的除外;
      (八)展览权,即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利;
      (九)表演权,即公开表演作品,以及用各种手段公开播送作品的表演的权利;
      (十)放映权,即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利;
      (十一)广播权,即以无线方式公开广播或者传播作品,以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品,以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利;
      (十二)信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利;
      (十三)摄制权,即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利;
      (十四)改编权,即改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利;
      (十五)翻译权,即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利;
      (十六)汇编权,即将作品或者作品的片段通过选择或者编排,汇集成新作品的权利;
      (十七)应当由著作权人享有的其他权利。
      著作权人可以许可他人行使前款第(五)项至第(十七)项规定的权利,并依照约定或者本法有关规定获得报酬。
      著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利,并依照约定或者本法有关规定获得报酬。
  • 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第四十八条  第四十八条 【侵权行为和法律责任(二)】有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的,可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的,依法追究刑事责任:
      (一)未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,本法另有规定的除外;
      (二)出版他人享有专有出版权的图书的;
      (三)未经表演者许可,复制、发行录有其表演的录音录像制品,或者通过信息网络向公众传播其表演的,本法另有规定的除外;
      (四)未经录音录像制作者许可,复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的,本法另有规定的除外;
      (五)未经许可,播放或者复制广播、电视的,本法另有规定的除外;
      (六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的,法律、行政法规另有规定的除外;
      (七)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的,法律、行政法规另有规定的除外;
      (八)制作、出售假冒他人署名的作品的。
  • 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第五十八条  第五十八条 【“出版”的含义】本法第二条所称的出版,指作品的复制、发行。
  • 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第五十二条  第五十二条 【司法没收】人民法院审理案件,对于侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,可以没收违法所得、侵权复制品以及进行违法活动的财物。
  • 中华人民共和国著作权法(2010修正)

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