刑法解读-侵犯商业秘密罪的行为构造与罪量标准

必读法条

第二百一十九条  【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;

(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;

(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。

本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

罪名解析

01危害行为

1.以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃、利诱、胁迫在刑法上作体系解释,指向的目标的都是权利人的商业秘密。至于其他不正当手段,是指除盗窃、利诱、胁迫以外并能与之等价评价的不正当手段,比如抢夺商业秘密文件。

2.披露、使用或者允许他人使用以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取的权利人的商业秘密。这是上述行为的延续,包含两层意思,一是行为人自己披露、使用,将权利人的商业秘密公之于众,特别是将非法获取的商业秘密披露给权利人的竞争对手,或者是将获取的商业秘密直接用于生产经营进而谋取经济利益。二是披露给他人使用,无论披露给他人使用是否有偿,都不影响对行为的定性。

3.违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。这是与上述两种行为方式完全不同的侵犯商业秘密的行为,行为人合法知悉权利人的商业秘密,但违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,自己将该商业秘密对外披露、使用,或者允许他人使用其所知悉的权利人的商业秘密。

4.明知或者应知前述第一至第三种违法行为,而获取、使用或者披露他人商业秘密。也就是说,行为人明知前述三种违法行为的“作品”并获取、披露或者使用的,与前述行为同质评价。这里的“应知”是指应当已经知道,推定行为人已经知道,可见本罪的责任形式为故意,行为人明知自己的行为侵犯了他人的商业秘密,会给权利人造成重大损失,并且希望或放任这种结果发生。

02行为对象

商业秘密是侵犯商业秘密罪的行为对象,也是该罪成立的前提要件,没有真实的商业秘密,侵犯商业秘密罪也就无从谈起。根据《刑法》第二百一十九的规定,“商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”《反不正当竞争法》第九条也作了类似的规定,由此可知,法律上关于商业秘密的认定遵循了法秩序统一原理。

03危害结果

根据《刑法》第二百一十九条的规定,即便行为对象符合法定的商业秘密的条件,行为符合前述四种侵犯商业秘密行为的要求,也不能直接定罪,还需要考察是否给商业秘密的权利人造成重大损失,方可认定为侵犯商业秘密罪。换言之,仅有非法手段获取商业秘密,没有披露、使用或者允许他人使用商业秘密,而权利人依然可以继续正常使用该商业秘密的,该行为不可能给权利人造成重大损失,也就不符合该罪的结果要件,不成立侵犯商业秘密罪

实践中,我们既要明确侵犯商业秘密罪的罪量标准,更要明确重大损失数额的计算方式。2004年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(后简称“2004年解释”)规定的罪量条件是“造成损失数额在50万元以上”,而2010年最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》(后简称“2010年规定”),沿用前述规定,同时明确了行为人违法所得数额50万元以上也是立案追诉条件之一。2013年最高人民法院刑事审判第二庭《关于汪某侵犯商业秘密案损失数额计算的意见》(后简称“2013年意见”)中明确:“侵权人已将权利人商业秘密用于生产侵权产品的,在计算权利人损失数额时,可以参照商业秘密、专利民事司法解释中规定的赔偿数额的计算方法。”根据前述规定并结合最高人民法院两份关于审理专利纠纷的司法解释,计算侵犯商业秘密罪损失数额的方法有四种:权利人的损失、侵权人的获利、许可使用费及商业价值的研发成本。

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