商业秘密法律规定梳理

商业秘密相关规定梳理

2020那年9月10日,最高院发布了《最高人民法院关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》,自2020年9月12日施行。

商业秘密在诸多商业活动或者劳动合同,乃至投融资、知识产权中都会涉及,平常没有系统整理,借此机会把相关规定都梳理一下。我也没有想好一个文件的体系,我们从效力等级的高低来看。

一、法律层面

1、概念

我国没有一部《商业秘密法》,但是有《反不正当竞争法》;该法1993年即制定,并经过了2017年和2019年两次修订。《反不正当竞争法》在其第二章不正当竞争行为中,列举了混淆行为,商业贿赂,虚假宣传、侵犯商业秘密、不当有奖销售、诽谤竞争对手、不当网络经营等禁止行为。第九条对于侵犯商业秘密进行了规定。

商业秘密是指,不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。根据该定义,商业秘密有几个构成要素:秘密性、价值性、采取了保密措施;属于商业信息的信息包括技术信息和经营信息。

2、侵权行为类型

侵犯商业秘密的行为包括:以不正当手段获取权利人的商业秘密;披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密;违反保密要求,披露、使用或者允许他人使用所掌握的商业秘密;教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人保密要求,获取、披露、使用或者允许他人使用侵权的商业秘密。

侵权行为的规制是从非法获取和非法使用两个大的方面来进行的。商业秘密作为一种无形财产或者财产性信息(知识产权有时候将商业秘密作为其子类),未经权利人许可不得占有;未经许可不得使用。非法获取即构成侵权。

非法获取构成侵权之后,将该信息披露、使用或者许可他人使用,构成侵权。

如果是负有保密义务的有权知悉或者获取商业秘密的人,违反保密义务,披露、使用或者许可他人使用掌握的商业秘密的,构成侵权。

如果针对有权知悉或获取商业秘密的人,教唆、引诱或帮助其侵犯商业秘密的,构成侵权。

第九条还有两款是视为侵犯商业秘密的行为:经营者以外的人实施前述侵权行为的;第三人明知或应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施本条第一款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。第二个类别些微有些难懂,第三人知道侵犯商业秘密人和其侵权行为,但是第三人获取、披露、使用或者允许他人使用的,指的应该是第三人的行为;第三人的行为是间接通过这些商业秘密侵权人而实施的。

3、法律责任

(1)民事责任(第十七条)

侵犯商业,给他人造成损害的,应依法承担民事责任。

因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者侵犯商业秘密给权利人造成的损失或者侵权人获利难以确定的,人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。

(2)行政责任(第二十一条)

经营者以及其他自然人、法人和非法人组织违反本法第九条规定侵犯商业秘密的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法所得,处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的,处五十万元以上五百万元以下的罚款。

(3)举证责任(第三十二条)

权利人的证明责任,提供初步证据即可:证明采取保密措施,且合理表明商业秘密被侵犯。

侵权人的举证责任:证明权利人所主张的商业秘密不属于本法规定的商业秘密。

推定存在侵犯商业秘密行为的证据(择一即可):

(1)有证据表明涉嫌侵权人有渠道或者机会获取商业秘密,且其使用的信息与该商业秘密实质上相同;【无直接证据】

(2)有证据表明商业秘密已经被涉嫌侵权人披露、使用或者有被披露、使用的风险;【风险证据】

(3)有其他证据表明商业秘密被涉嫌侵权人侵犯。

(4)刑事责任

根据2017刑法第二百一十九条

有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;

(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;

(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。

本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。

二、司法解释

司法解释据我查询的结果,应该只有2020年最新的这一个,没有其他专门司法解释。

1、技术信息与经营信息的明确(第一条)

与技术有关的结构、原料、组分、配方、材料、样品、样式、植物新品种繁殖材料、工艺、方法或其步骤、算法、数据、计算机程序及其有关文档等信息,人民法院可以认定构成反不正当竞争法第九条第四款所称的技术信息。(产品与服务)

与经营活动有关的创意、管理、销售、财务、计划、样本、招投标材料、客户信息、数据等信息,人民法院可以认定构成反不正当竞争法第九条第四款所称的经营信息。前款所称的客户信息,包括客户的名称、地址、联系方式以及交易习惯、意向、内容等信息。

关于客户信息不构成商业秘密的情形(第二条)

当事人仅以与特定客户保持长期稳定交易关系为由,主张该特定客户属于商业秘密的,人民法院不予支持。【符合价值型;不满足秘密性及采取保密措施要求】

客户资源跟随员工到新单位交易。

2、秘密性(第三条、第四条)

不为公众所知悉应该以侵权行为发生时为准;同时不为公众所知悉值得是不为所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得,也就是说是专业领域的判断。

属于公众知悉的情形:

业内常识或惯例;简单直观的产品信息;已经被公开披露;从其他公开渠道可以获得信息。如果利用公众知悉的信息加工的新信息,符合不为公众知悉要求的,构成不为公众所知悉。

3、保密措施的认定(第五条、第六条)

在侵权行为发生以前采取合理保密措施的,应认定为相应反不正当竞争法第九条第四款所称相应保密措施。判断标准为综合判断,根据商业秘密及其载体的性质、商业秘密的商业价值、保密措施的可识别程度、保密措施与商业秘密的对应程度以及权利人的保密意愿等因素。

应认定采取了保密措施的情形:

(1)签订了保密协议或约定保密义务;

(2)通过培训或者书面文件,对相关人员提出保密要求;

(3)涉密场所分区管理;

(4)以标记、分类、隔离、加密等方式对商业秘密及其载体区分和管理;

(5)对于商业秘密的存在环境或者载体采取了禁止或限制使用等措施的;

(6)要求离职员工登记、返还、消除或者销毁其解除或获取的商业秘密及载体,继续承担保密义务的;

(7)其他。

上述措施很重要,因为涉及到相关保密制度或者合同约定,特别是第二项、第六项。也涉及法院是否认为企业采取了保密措施。

4、商业价值(第七条)

信息因不为公众所知悉而具有现实或者潜在商业价值,法院经审查可认定为反法第九条第四款的具有商业价值。包括阶段性成果。

5、其他不正当手段指的是以违反法律或者公认的商业道德的方式获取商业秘密。(第八条)

6、  使用商业秘密包括在生产经营活动中直接使用,或者对商业秘密 进行修改、改进后使用,或者根据商业秘密调整、优化、改进有关生产经营活动。(第九条)

7、保密义务除了明示,还可以根据诚信原则以及合同性质、目的、缔约过程、交易习惯等,被诉侵权人知道或应知道其获取的信息属于商业秘密的,法院也可以认定存在保密义务。(第十条)

8、员工与前员工(第十一条、第十二条)

员工、前员工包括经营管理人员以及其他具有劳动关系的人员。

员工等是否有渠道或者机会获取商业秘密,应考虑如下因素:

(1)职务、职责、权限;

(2)承担的本职工作或单位分配的任务;

(3)参与和商业秘密有关的生产经营活动的具体情形;

(4)是否保管、使用、存储、复制、控制或者以其他方式接触、获取商业秘密及其载体;

(5)其他。

9、被诉侵权信息与商业秘密实质上相同的情形(反法第32条第2款)(第十三条)

(1)异同程度;

(2)专业人员的对于异同的认知;

(3)实质性差异是否存在;

(4)公有领域是否存在有商业秘密相关的信息;

(5)其他。

10、自行研发与反向过程(针对产品)不属于侵犯商业秘密(第十四条)

11、侵犯商业秘密诉讼中的行为保全。(第十五条)

12、判决停止侵害商业的,应持续到该商业秘密已为公众所知悉时为止;显失公平时,法院可自由裁量。

13、侵犯商业秘密损失的计算(第十九条、第二十条)

因侵权导致商业秘密为公众所知悉,赔偿应考虑商业价值。

商业秘密许可使用费可以用来确定实际损失,但是由法律综合认定。

14、商业秘密刑事案件与民事案件的关系(第二十二条、第二十三条、第二十五条)

按照法定程序,全面客观审查刑事证据。可以按照生效刑事判决认定的实际损失或违法所得确定同一商业秘密侵权行为的民事赔偿责任。民事案件需要以刑事案件审理结果为依据的,可中止审理。

15、商业侵权的诉权人(第二十六条)。

独占许可;排他许可;普通许可。

三、最高院民三庭就商业秘密司法解释答记者问

问:2007年,最高人民法院曾发布《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(以下简称07年解释),对侵犯商业秘密民事案件的相关法律适用进行了规定。能否介绍一下,与07年解释相比,《商业秘密规定》有哪些新的特点,二者如何衔接?

答:为进一步整合、完善侵犯商业秘密纠纷民事案件的法律适用,妥善处理新旧法律、新旧司法解释衔接问题,便于法律统一适用,《商业秘密规定》对07年解释中有关商业秘密的规定进行了吸收、整合和完善。对于经过司法实践检验,并无争议的规定,予以直接吸收或者适当修改;对需要进一步完善的内容,我们结合法律修改情况以及社会各界提出的修改建议,相应进行了调整、补充和完善。07年解释中的规定与《商业秘密规定》不一致的,不再适用。

问:2019年,我国对反不正当竞争法进行了修正,对侵犯商业秘密的民事责任进行了完善,请问《商业秘密规定》中,对于侵权民事责任有哪些细化规定?

答:侵权民事责任是《商业秘密规定》制定过程中重点关注的领域之一。我们依照法律规定,通过多个条款明确法律适用,提高侵权违法成本,加强对商业秘密的司法保护。主要内容包括:一是沿用07年解释的有关规定,对判决停止侵害的时间,以及因侵权行为导致商业秘密为公众所知悉时的赔偿数额确定,作出相关规定。二是规定人民法院根据权利人的请求,判决侵权人返还或者销毁商业秘密载体,清除其控制的商业秘密信息,以减少、消除再次发生侵权行为的风险。三是参照专利法第六十五条的规定,规定了人民法院可以参照商业秘密许可使用费,确定因被侵权所受到的实际损失,并规定了与之相关的考虑因素。四是根据商业秘密的特点,对侵犯商业秘密民事案件中的法定赔偿认定进行了规定。关于惩罚性赔偿,最高人民法院正在制定相关司法解释,故本规定未再涉及。

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