[民法典]商事交易中的商业秘密保护

对于商业秘密,反不正当竞争法第九条有明确的规定,“是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施

对于商业秘密,反不正当竞争法第九条有明确的规定,“是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。”

在民法典中,对于技术转让与技术开发,多处明确规定了商业秘密的保护,因为非专利技术本身就是商业秘密

在商事交易中,由于交易的相对性,交易的双方在交易的过程中都有可能接触到对方的商业秘密,民法典对于合同磋商与订立的过程中、合同履行中、合同终止后等阶段,也就是商事交易的全过程,都要求交易的双方保守商业秘密。

保密义务,保密对象,除了商业秘密,还包括当事人约定的不得泄露事项。

一、民法典合同编通则关于商业秘密保护的规定

1、当事人对合同磋商与订立过程知悉的商业秘密应予保护,不论合同最后是否订立,违反的应承担缔约过失赔偿责任或侵权责任。第五百零一条规定“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密或者其他应当保密的信息,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用;泄露、不正当地使用该商业秘密或者信息,造成对方损失的,应当承担赔偿责任。”(先合同义务)

2、当事人在合同履行过程中应保守商业秘密,违反的,应承担违约责任或侵权责任。第五百零九条第二款规定“(合同履行中)当事人应当遵循诚信原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”(合同义务)

3、当事人在合同终止后,仍然负有保守商业秘密的义务,侵犯商业秘密的应承担违约责任或侵权责任。第五百五十八条规定“债权债务终止后,当事人应当遵循诚信等原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密、旧物回收等义务。”(后合同义务)

二、在民法典已经有了商业秘密保护的规定前提下,即商业秘密的保护为当事人的法定义务,为什么当事人常常还要签订保密协议,其是否还有实际意义?

1、通过签订保密协议,可以将当事人需要保密的内容约定得更为清晰。比如:不仅包括结果的保密,也包括保密的措施,预防泄密;不仅包括商业秘密,也可以包括当事人约定的应予保密的事项,从而不仅有对违法结果的惩罚,而且由于过程的管理,减少了违法结果出现的机率,有利于商业秘密的保护。如在一般的商事交易中借鉴民法典第七百八十五条关于承揽合同保密规定中的不得留存复制品或者技术资料,“承揽人应当按照定作人的要求保守秘密,未经定作人许可,不得留存复制品或者技术资料。”

2、通过签订保密协议,有利于证明当事人采取了保密措施,一旦发生纠纷,有利于作出商业秘密的认定。因为商业秘密的要件之一是采取了保密措施,而签订保密协议本身就直接证明采取了保密措施,该措施的实话既简单,也方便纠纷发生后的举证。

3、保密协议可以更清晰地约定违反保密协议的违约金计算方式,有利于当事人维权的推进。对于违反保密协议,如果未有合同约定,当事人只能追究违约方的损失赔偿,而损失赔偿的计算,可能会发生较大的争议,虽然可以计算或者造成的损失,或者因此获得的利益,但这些内容都是被侵权人难以举证的,即使举证了的,通常也是争议比较大的,法官、仲裁员有相当大的自由裁量权。而约定了违约金计算方式,被侵权人就可以直接主张根据公式计算,侵权人如果主张公式计算过高(远远超过实际损失或者获利),需要其举证,而且只是对过高部分进行调整,适当的高没有问题;如果侵权情节比较严重,则过高的线还应该放得比较高,使违约金的约定不仅具有损失赔偿的功能,还具有惩罚功能。如果侵权的实际损失超过了约定的违约金,被侵权人还可以在约定的违约金基础上主张损失赔偿,因此,约定的违约金计算对于要求保护商业秘密的一方只有利而没有弊。

4、没有签订保密协议的,对于合同未能生效的,只能追求泄密方或非法利用商业秘密一方的缔约过失责任或侵权责任,不能追究其违约责任,而一旦签订了保密协议,即使交易的合同最终未能订立,由于保密协议的独立性,违反的一方也要承担保密协议约定的违约责任。

5、签订保密协议,同时可以表明交易的双方对于保密的重视,同时也是对相对方的一种善意提醒和宣示。

6、保密义务经常与劳动者的竟业限制联系在一起,并不以经济补偿为前提,通过签订保密协议,能够教育劳动者依法守法,明确有关的界限。

三、保密是原则,并不排除因工作或其他需要的合理利用和对外提供保密信息。比如相关权利机关依法要求提供,审计机构因审计需要确认,律师出具法律意见需要依法核对,通过签订保密协议约定保密限制的例外,有利于减少相应的纠纷。

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